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帮助信息网络犯罪活动罪的技术性辩护

作者:admin 日期:2021-11-19 15:00:56 
帮助信息网络犯罪活动罪是2015年《刑法修正案(九)》新增设的罪名。随着2020年1月14日一场会议的召开,该罪成为今后一段时间较热门的罪名。公安部于2020年1月14日组织召开了全国打击治理电信网络新型违法犯罪工作电视电话会议,明确今年集中开展“长城2号”打击治理跨境电信网络诈骗犯罪专项行动,其中为诈骗团伙提供技术支撑和转账洗钱服务的人员为重点打击对象。因此,实践中向电信诈骗、网络赌博等网络犯罪提供技术支持、广告推广、资金结算等帮助的行为人,可能会被公安机关以帮助信息网络犯罪活动罪立案侦查。
笔者曾代理几起类似案件,特撰此文探讨该罪名的辩护思路。
一、主观明知的辩护
本罪在主观上要求是“明知”。因此在该罪名辩护时,可以主观明知为切入点。从认识的角度出发,该罪的“明知”内容通俗上来理解就是对信息网络犯罪活动有一定的认识,不需要明确知道属于何种具体的犯罪行为,只有行为人主观上知道该信息网络活动“不合法”或者“可能有问题”即可。实务中,一般区分为“明知”和“推定明知”两种情形。
1、明知情形。这类案件因帮助行为人与主罪行为人之间存在犯意联络,或事前同谋,或事中承继,只因角色分工不同而各自实施具体行为完成相应的犯罪,那么行为人不一定构成本罪,而成立主罪的帮助犯,如疫情期间,行为人与他人冒充微商倒卖口罩实施诈骗,行为人为赚取提成而提供自己账户收取被骗资金,那么行为人构成诈骗罪的帮助犯。
2、推定明知情形。这类案件因行为人与主罪行为人之间没有犯意联络,但出于经济利益考虑而与他人进行合作而实施帮助行为,实务中大多数是该类案件,能否认定行为人构成本罪的关键在于对行为人是否明知自己为他人犯罪提供帮助进行推定。《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第11条对该类案件进行了规定,大体为四类,“一意孤行,提醒仍实施”、“明显异常,不符合逻辑”、“专门用途”、“逃避处罚,故意伪装”。只要行为人实施了上述情形之一,可以客观行为倒推主观上是明知的。
二、中立行为的辩护
该罪的设立,对于区分中立行为和帮助违法犯罪的行为是一个焦点。笔者认为,对中立行为的评价仍需回到本罪的构成要件认定上,即中立行为人主观上是否明知或推定明知。若中立行为人未与他人通谋,只是履行正常的经营或者服务行为,而该行为被不法分子利用了,在客观行为也不足以推定明知的情形下,则该中立行为人不构成该罪。在判断“明知”时,如果在现有的互联网发展阶段以及网络技术标准等背景下,一般人无法认识到自己的行为是帮助网络犯罪活动的行为,或者明显超出了普通人的认识能力或行业标准、国家标准的,则可以基于是网络中立行为,排除涉嫌构成犯罪。
当然,实务中为网络犯罪活动上下游运转提供帮助的行为纷繁复杂,既有证据问题,也有法律适用争议,这也为律师提供了辩护空间。



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